PE基金引入政府投资基金的影响

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PE基金引入政府投资基金的影响

 PE基金引入政府投资基金的影响

小资LAWYERS温馨提示:私募基金引入政府投资基金后,因其内含国资成分,困扰随之产生!基金投资项目退出时,是否需履行挂牌程序?由此增加的困扰包含有哪些内容?今天的推文提供了解决方案!跟小资LAWYERS一起学习吧!

PE基金引入政府投资基金的出资后,基金具有了国资成分,此时基金管理人的困扰也随之产生。这些困扰包括引入政府出资后,基金未来是否需要履行国有股转持义务?进而影响基金的整体收益。又或者,基金从所投项目退出时,是否需按照国资监管的要求,履行冗杂的审批、评估及进场交易程序?诸如此类的因素,一直制约着PE基金向政府投资基金募资的积极性,同样也阻碍了政府投资基金引导社会资本功能的实现。

本文拟从国资监管的一般规则说起,探讨究竟在何种程度上,PE基金会因政府投资基金的出资,导致其被纳入国资监管体系?政府投资基金向PE基金的出资以及从直投项目如何退出?

一、国资监管的一般规则

1.国资监管的法律体系

因上市公司的国资监管有其特殊性,本文仅就非上市公司层面的国资监管问题进行探讨。

国资监管的法律体系是多层次的,法律层级的有《中华人民共和国企业国有资产法》(中华人民共和国主席令第五号,简称“5号令20081028日发布。行政法规包括《企业国有资产监督管理暂行条例》(国务院令378号,简称“378号令201118日发布,《国有资产评估管理办法》(国务院令91号,简称“91号令19911116日发布。部门规章含《企业国有资产交易监督管理办法》(国资委、财政部令32号,简称“32号令2016624日发布,《企业国有资产评估管理暂行办法》(国资委令12号,简称“12号令2005825日发布,《国有资产评估管理办法施行细则》(国资办发<1992>36号,简称“36号令1992718日发布,等等。

2.国有资产的交易行为

根据32号令第3条之规定,国有资产的交易行为分为三类,即企业产权转让、企业增资与企业资产转让。

1)企业产权转让

产权转让是指履行出资人职责的机构、国有及国有控股企业、国有实际控制企业转让其对企业各种形式出资所形成权益的行为。产权转让的一般流程为审批审计评估进场交易。

从上述产权转让的定义来看,可以确定的一点是国有参股企业转让其对企业出资形成的产权,无需履行32号令所确定的监管程序。32号令第11产权转让事项经批准后,由转让方委托会计师事务所对转让标的企业进行审计。涉及参股权转让不宜单独进行专项审计的,转让方应当取得转让标的企业最近一期年度审计报告。其中提到的参股权转让笔者理解是指国有或国有控股企业转让标的企业参股权的情形,并不表示国有参股企业的产权转让需进行审计或进场交易。

产权转让中另一个需要厘清的问题是,非国有产权的转让在何等程度上受国资监管程序的制约?一般来说,非国有产权的对外转让不受32号令的约束不存在异议,但是,在非国有产权对外转让而国有股东欲行使优先购买权时,是否需要按国资监管程序操作?32号令对此未做说明,笔者认为,从防止国有资产流失的角度而言,对非国有产权进行评估应是基本要求。12号令第16条规定,收购非国有单位的资产的,应对相关资产进行评估。而至于审批,5号令表示国家出资企业进行重大投资的,国有独资企业由企业负责人集体讨论决定,国有独资公司由董事会决定,国有控股或参股公司由公司股东会或董事会决定。对于国资监管程序中的进场招、拍、挂程序未见强制性规定。

2)企业增资

企业增资是指国有及国有控股企业、国有实际控制企业增加资本的行为(政府以增加资本金方式对国家出资企业的投入除外)。增资的国资监管流程从32号令第343839条分析,与产权转让无异。但是,32号令对企业增资的定义,一方面将政府作为股东时的增资行为排除适用,另外,在第38条又指出,履行出资人职责的机构对国家出资企业增资的,可以根据《公司法》及章程规定,依据评估报告或最近一期审计报告确定企业资本及股权比例。32号令在企业增资中的这一但书逻辑上让人难以理解。

虽说企业增资也需履行审批、审计、评估与进场交易等监管流程,不过,在获得国资监管机构或国家出资企业审议决策后,可采取非公开协议方式进行增资,豁免进场交易的情形比产权转让明显增多。

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发布时间:2019-03-13 09:25:06
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